挂名股东想不想做法定代表人了怎么办？法院：支持涤除法定代表人
挂名股东想不想做法定代表人了怎么办？法院：支持涤除法定代表人
导读：很多人都有过疑问，帮别人代持公司股权、挂名担任法定代表人，到底风险有多大？如果公司出问题，挂名者能不能顺利"全身而退"？最近上海一中院审理的这起案件给出了明确答案——挂名法定代表人可以涤除。
案件还原：员工被安排挂名，想脱身却进退两难
2016年，丁某入职赵某甲控股的某乙公司担任财务经理。同年11月，丁某受公司安排，以0元受让上海某甲有限公司10%股权，并被选举为公司执行董事、法定代表人，慕某甲持有剩余90%股权并担任监事。
让人没想到的是，仅仅几个月后，丁某就发现不对劲：2017年3月丁某就从原公司离职，之后多次催促公司变更法定代表人和股东身份。2017年8月，某甲公司还出具了《无责声明》，承诺"于2017年8月31日前确认新任法人及股东并变更丁某的股东及法定代表人身份"，但一直没兑现。
更糟糕的在后面：2019年，某甲公司实际控制人赵某甲因犯非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪，被判处有期徒刑十五年。2020年，某甲公司也因为长期停业被吊销营业执照，丁某这个挂名法定代表人，连公司都找不到了。
走投无路的丁某只能起诉到法院，要求：
1、解除和赵某甲之间的股权代持关系
2、将登记在自己名下10%股权变更到赵某甲名下
3、涤除自己作为法定代表人、执行董事的工商登记
法院裁判：涤除法定代表人支持，代持不认可
一审法院：可以涤除法定代表人，但不支持代持主张
一审法院审理后认为：
关于涤除法定代表人：丁某任期早已届满，从2017年开始就多次要求变更，穷尽了内部救济还是没办法，公司已经吊销营业执照、无人应诉，继续要求丁某担任法定代表人不合理，所以支持涤除登记。
关于股权代持： 丁某拿不出和赵某甲的书面代持协议，也没有双方协商代持的沟通记录，现有证据不足以证明双方存在明确的代持合意，所以不支持股权变更的请求。
一审判决：支持涤除丁某法定代表人、执行董事登记，驳回其他诉讼请求。
丁某不服，上诉到上海一中院。
二审法院：证据不足，维持原判
上海一中院审理后认为：丁某主张和赵某甲存在股权代持关系，既没有书面协议，也没能证明双方达成过口头代持合意，更没有证据证明赵某甲实际完成出资，不管形式还是实质都没能证明代持关系存在，所以上诉请求不能成立，维持原判。
法官说法：这两个关键点一定要搞清楚
一、挂名法定代表人，满足条件可以要求涤除
根据公司法规定，公司法定代表人由执行董事或者经理担任，执行董事和公司是委任关系，执行董事有权辞任，辞任后公司应当在30日内选出新的法定代表人。
如果像本案这样：
1、挂名法定代表人早已任期届满
2、已经多次提出辞任，穷尽了公司内部救济方式
3、公司已经停业、无法做出新的股东会决议 这种情况下，法院会支持涤除登记，否则对挂名者明显不公平。
二、主张股权代持，证据一定要扎实
1、很多实际操作中，代持关系都是口头约定，但一旦发生纠纷，口说无凭。法院认定股权代持关系，一般需要这些证据：
2、书面的股权代持协议，这是最直接的证据
3、如果没有书面协议，也要有双方沟通代持事宜的聊天记录、邮件等证据，证明双方达成了代持合意
4、实际出资的证据：如果是实际出资人出资，要有出资的转账记录、公司确认等证明
5、如果只有证人证言，没有其他证据佐证，法院很难采信
提醒：挂名法定代表人、代持股权风险极大
很多人觉得，只是帮朋友一个忙，挂个名而已，不会有什么问题。实际上风险远比你想象的大：
1、法律风险： 如果公司欠债不还被执行，法定代表人会被限制高消费，影响自己出行、贷款；如果公司违法犯罪，法定代表人可能会被追究责任。
2、脱身困难： 像本案这样，公司实际控制人失联、公司被吊销，想要变更登记只能起诉，耗时耗力，还不一定能成功涤除股权。
3、出资风险： 认缴制下，如果登记股东是你，出资义务就是你的，一旦公司负债，债权人可以要求你在未出资范围内承担责任。
所以，不管关系多好，不要轻易帮别人挂名担任法定代表人、代持股权。如果实在没办法已经挂名了，一定要尽早固定证据，约定清楚退出方式，真出了问题才能更好维护自己权益。
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宋鹏律师是上海律师事务所执业律师，拥有多年的法律实务经验。专注于刑事辩护、婚姻家庭、劳动工伤、民间借贷、合同纠纷、公司法六大核心领域，以扎实的法律功底与丰富的办案经验为当事人提供专业法律服务.坚持“客户至上，专业为本”的服务理念，以严谨的态度和专业的技能为每一位当事人提供优质的法律服务。善于沟通，能够准确把握案件要点，制定有效的诉讼策略。
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